현행 형사소송법 제310조의2는 미국 연방증거법과 달리 전문증거를 진술(陳述)로 한정하여 규정하고 있다. 그런데 전문증거를 법정 외에서의 진술(Statement)에 관한 증거라 할 때, 그러한 법정외의 “진술”이라고 하는 것을 언어나 서면에 의한 발표에 국한할 것이냐, 아니면 행동(Conduct)에 의한 것까지를 포함할 것이냐가 문제된다. 예컨대 甲의 정신이 정상이냐 하는 것이 문제가 된 사건에 있어서 甲을 평소부터 잘 알고 있는 乙이 甲과 결혼할 것을 동의했다는 것을, 乙이 甲을 정상인으로 믿었고 따라서 그는 건전했다는 추리를 지지하기 위한 증거로 제출하였다면 그것은 전문증거인가 아닌가? 다시 말하자면 이와 같은 행동에 의한 표현은 전문법칙의 적용에 있어서 문서에 의한 표현과는 그 취급을 달리하여야 하는지 여부가 문제된다.
전문증거를 법정외의 진술이라고 할 때 언어나 서면에 의한 발표에 국한할 것인지 행동까지를 포함할 것인지가 문제가 된다.