고용허가를 받은 외국인근로자, 더 나아가 미등록 근로자도 내국인과 동일하게 노동3권의 주체성이 인정된다. 우리 헌법재판소(헌재 2007. 8. 30. 2004헌마670)는 근로의 권리(헌법 제32조)의 주체성과 관련하여 사회적 기본권의 성격을 갖는 권리는 ‘국민’인 근로자에 대해서만 인정하나 자유권적 성격을 갖는 권리는 ‘외국인근로자’에 대해서도 인정된다고 판시하였다. 헌법 제33조의 노동3권은 근로자가 국가의 간섭이나 영향을 받지 아니하고 자유롭게 단체를 결성하고 그 목적을 집단으로 추구할 권리를 보장한다는 의미에서 태생적으로 자유권적 성격을 가지고 있으므로 국적 및 취업자격 등과 관계없이 모든 근로자는 노동3권의 향유 주체이다.
헌법재판소는 근로 권리의 주체성과 관련해 외국인 근로자도 자유성격을 갖는 권리에는 인정된다고 판시했다. 즉 국적 및 취업자격 등과 관계없이 모든 근로자가 노동3권을 가질 수 있다는 것이다.