횡령죄는 타인의 재물을 불법하게 영득, ‘횡령’하는 범죄이다. 대법원은 횡령행위는 불법영득의사를 실현하는 일체의 행위이며, 불법영득의사는 자기 또는 제3자의 이익을 목적으로 임무에 위배하여 자신이 보관하는 타인의 재물을 자기의소유인 것같이 사실상 또는 법률상 처분하는 의사를 의미한다고 본다. 이러한 불법영득의사가 외부에 인식될 수 있는 객관적 행위가 있거나, 불법영득의사가객관적으로 외부에 표현된 때에 횡령죄는 기수가 된다고 한다. 그러나 판례와 다수설이 따르는 표시설에 대해서는, 영득을 ‘영득의사’가 있기만 하면 인정한다는 것은 동어반복이며, 영득의사가 표현되기만 하면 영득이 되므로 기수와 미수의 구별을 어렵게 한다는 점은 이미 설명하였다.
횡령죄는 불법영득의사로 실현한 재물을 객관적 행위로 사실 법률상 처분하는 의사로 본다. 그러나 표시설은 영득의사가 표현되면 영득으로 인정되기에 기수, 미수 구별을 어렵게 한다.